Законы россии опыт анализ практика 2010

Законы россии опыт анализ практика 2010

Ежемесячный тематический правовой журнал

Каждый номер посвящен определенному вопросу права. Соответствующее законодательство и практику его применения исследуют и оценивают видные ученые и практики. Кроме того, журнал регулярно комментирует текущее законодательство, публикует статьи по самому широкому кругу вопросов, знакомит с лучшими образцами правовой мысли прошлого.

Уголовное законодательство: тенденции развития

Виды экономической деятельности граждан

Продажа бизнеса: оборот долей и акций

Обеспечение прав личности при применении мер уголовно-процессуального принуждения

В первую очередь журнал адресован тем, кто профессионально интересуется нормотворчеством, правоприменением, сравнительным правоведением.

Подписчики и читатели журнала — ученые, практикующие юристы, студенты профильных вузов, судьи, работники налоговых, таможенных органов и других государственных структур, руководители предприятий различных форм собственности.

Журнал «Законы России: опыт, анализ. практика» включен в Перечень российских рецензируемых научных журналов, в которых должны быть опубликованы основные научные результаты диссертаций на соискание ученых степеней доктора и кандидата наук.

Главный редактор и учредитель – доктор юридических наук, профессор, Заслуженный юрист Российской Федерации, действительный член (академик) Российской академии адвокатуры и нотариата, вице-президент Федерального союза адвокатов России, член диссертационного совета
Д 212.123.01, созданного на базе Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА) Николай Иванович КАПИНУС.

Журнал зарегистрирован Федеральной службой по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия. Свидетельство о регистрации средства массовой информации ПИ № ФС77-24180 от 20 апреля 2006 г.

Monthly thematic legal magazine

Each issue of the magazine is dedicated to a specific theme. The main theme of the issue is the most urgent problem of legislation application. A subscriber receives a selection of commentaries dedicated to a specific question. As a result, he receives comprehensive updated information about the problem.
A theme of each issue is chosen by taking into consideration the editorial board’s opinion. Themes are not narrowed to problems of one branch of law; they cover Civil, Entrepreneurial, Administrative, Fiscal, Customs, Banking, Criminal and Procedural law.
Thus, a reader does not need to search for separate materials in different magazines: all the information contains in one magazine.
Commentaries published in the magazine are prepared very carefully by legal specialists. Authors of articles are famous scientists and practitioners. The application of contemporary legislation is stressed in commentaries. Conclusions are drawn based on the jurisprudence analysis.
The magazine is listed in the Index of Russian edited scientific magazines which contain published principal scientific results of researches aimed at receiving a scientific academic degree.
A reader receives reliable scientific and practical information.

The magazine is listed in the Index of Russian edited scientific magazines which contain published principal scientific results of researches aimed at receiving a scientific academic degree

Editor-in-Chief and Founder: Doctor of Laws, Professor, Honored Lawyer of the Russian Federation, full member of Russian Academy of Advocacy and Notaries, member of dissertation council for defense of Ph.D. theses of Kutafin Moscow State Law University (MSAL) Nikolay Ivanovich Kapinus.

The magazine is registered with the Federal Service for Media Law Compliance and Cultural Heritage. Certificate of registration as a mass medium PI No. FS77-24180 dated 20.04.2006

www.bukvoved.ru

ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ПОРЯДКА ПЕРЕДАЧИ ДЕТЕЙ

ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ПОРЯДКА ПЕРЕДАЧИ ДЕТЕЙ

admin » 26 фев 2014, 14:12

Доржиева Светлана Владимировна, старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса юридического факультета Бурятского государственного университета.

Статья посвящена исследованию актуальных проблем правового регулирования порядка передачи детей в приемную семью.

Ключевые слова: приемная семья, приемные дети, опека и попечительство.

This article is devoted to research of actual problems of legal regulation in procedure of transferring children in foster family.

Key words: foster family, foster children, custody and guardianship.

Порядок передачи детей приемным родителям, ввиду отсутствия правового регулирования этого действия, вызывает как теоретический, так и практический интерес. Связано это прежде всего с противоречием, существующим между ч. 1 п. 7 ст. 145 Семейного кодекса РФ (далее — СК) , который дублирует ч. 2 ст. 14 ФЗ «Об опеке и попечительстве» по поводу того, что при устройстве ребенка под опеку или попечительство по договору об осуществлении опеки или попечительства требуется принятие акта органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя, исполняющего свои обязанности возмездно, и п. 1 ст. 152 СК, по которому приемной семьей признается опека или попечительство над ребенком или детьми, которые осуществляются по договору о приемной семье.
———————————
Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. 0 223-ФЗ (в ред. от 12.11.2012) // СЗ РФ. 1996. 0 1. Ст. 16.
ФЗ «Об опеке и попечительстве» 0 48-ФЗ от 24 апреля 2008 г. (в ред. от 01.07.2011) // СЗ РФ. 28.04.2008. 0 17. Ст. 1755.

Отсюда следует, что специальная норма семейного законодательства основанием возникновения приемной семьи считает договор, а норма, регулирующая установление опеки и попечительства, — акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна (попечителя). Это обстоятельство подтверждает, что «регулируемая на федеральном уровне приемная семья и патронат, во всем многообразии его правового оформления на региональном уровне, искусственно влиты в институт опеки» и это приводит к смешению оснований создания приемной семьи.
———————————
Косова О.Ю. Патронат: состояние и перспективы развития // Законы России: опыт, анализ, практика. 2010. 0 6. С. 107.

Влияние ФЗ «Об опеке и попечительстве» (ч. 3 ст. 14) на нормы семейного законодательства наблюдается и в ч. 3 п. 7 ст. 145 СК, согласно которой при устройстве ребенка под опеку или попечительство по договору об осуществлении опеки или попечительства права и обязанности опекуна или попечителя по представительству и защите прав и законных интересов ребенка возникают с момента принятия акта органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя. Право опекуна или попечителя на вознаграждение возникает с момента заключения этого договора.
Рассматриваемая редакция не соответствует интересам приемных родителей, которые, еще не став таковыми, т.е. до заключения договора, должны осуществлять права и нести обязанности по представительству, защите прав и законных интересов приемного ребенка. Однако между заключением договора и передачей ребенка приемным родителям может пройти достаточно долгое время. Так, п. 3 Правил заключения договора об осуществлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного предусматривает, что договор о приемной семье заключается по месту жительства приемного ребенка и приемного родителя в течение 10 дней со дня принятия органом опеки и попечительства по месту жительства несовершеннолетнего гражданина решения о назначении опекуна. На практике не исключено, что срок заключения договора может составить и более 10 дней по различным уважительным причинам.
———————————
Правила заключения договора об осуществлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного (утв. Постановлением Правительства РФ от 18.05.2009 0 423 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан» (в ред. от 14.02.2013)) // СЗ РФ. 2009. 0 21. Ст. 2572.

При этом остается открытым вопрос, когда (после принятия решения органом опеки и попечительства в форме акта или после заключения договора) и в какие сроки приемный ребенок должен быть передан на воспитание в приемную семью. Допустим, после заключения договора. Но законодательно не урегулированы сроки передачи ребенка и в этом случае (в тот же день, на следующий день и т.д.). Здесь перерыв между заключением договора и передачей ребенка на воспитание в приемную семью может также составить продолжительное время (например, ввиду болезни приемного родителя или приемного ребенка и т.п.). В этом случае выплата вознаграждения приемным родителям до передачи им приемного ребенка на воспитание противоречит интересам субъектов РФ, которые осуществляют финансирование приемных семей.
Действующую процедуру создания приемной семьи необходимо упростить. Полагаем, что в результате проверки личности гражданина, выразившего желание стать приемным родителем, органу опеки и попечительства достаточно дать заключение о соответствии последнего всем предъявляемым требованиям, после чего и должен быть заключен договор о приемной семье, который влечет за собой передачу ребенка в созданную приемную семью. Это предложение вполне соответствует положениям Указа Президента РФ «О некоторых мерах по реализации государственной политики в сфере защиты детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей» (далее — Указ Президента РФ 0 1688) об упрощении процедуры передачи детей на усыновление, под опеку.
———————————
Указ Президента РФ от 28.12.2012 0 1688 «О некоторых мерах по реализации государственной политики в сфере защиты детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей» // СЗ РФ. 2012. 0 53 (ч. 2). Ст. 7860.

Срок между заключением договора о приемной семье и передачей ребенка должен быть минимальным. Во-первых, это связано с правовыми последствиями, которые должны возникнуть после заключения договора (возникновение прав и обязанностей приемного родителя; права на вознаграждение и получение средств на содержание ребенка), во-вторых, с ожиданием ребенка новой жизни в приемной семье. Заставлять ребенка ждать передачи на воспитание в семью неопределенное время психологически неверно.
На основании изложенного предлагаем внести изменения в ч. 1 п. 7 ст. 145 СК о том, что при устройстве ребенка под опеку или попечительство по договору об осуществлении опеки или попечительства не требуется принятие акта органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя, исполняющего свои обязанности возмездно. Соответственно, ч. 2 ст. 14 ФЗ «Об опеке и попечительстве» нужно изложить в следующей редакции: «Опека или попечительство о возмездном осуществлении опеки и попечительства устанавливается на основании заключенного договора о приемной семье или патронатной семье. » (далее по тексту).
В ч. 3 п. 7 ст. 145 СК нужно внести следующее изменение: «При устройстве ребенка под опеку или попечительство по договору об осуществлении опеки или попечительства (приемную семью, патронатную семью) права и обязанности опекуна или попечителя, а также право на вознаграждение и получение средств на содержание ребенка возникают с момента передачи подопечного опекуну (попечителю)».
Часть 3 ст. 14 ФЗ «Об опеке и попечительстве» предлагаем закрепить в следующей редакции: «При установлении возмездной опеки или попечительства (приемной семьи, патронатной семьи) все права и обязанности опекуна или попечителя по договору, в том числе и право на получение вознаграждения, а также средств на содержание ребенка, возникают с момента передачи подопечного опекуну (попечителю)».
Анализ законодательных актов субъектов РФ показывает, что ввиду неясности в правовом регулировании вышеуказанных вопросов в регионах отсутствует однообразие в порядке назначения выплаты денежных средств на содержание приемного ребенка (детей). Некоторые регионы основанием для выплаты считают решение специально уполномоченного органа исполнительной власти ; день издания акта органа опеки и попечительства ; день вынесения решения о назначении денежных средств за период с момента возникновения оснований на их получение ; со дня принятия решения о назначении денежных средств с возмещением расходов с момента возникновения оснований на их получение для расходов на его питание, одежду, мягкий инвентарь и проезд и т.д. Это еще раз подтверждает целесообразность унификации законодательных актов по вопросам порядка создания приемной семьи на основании договора и возникновения права приемного родителя на вознаграждение и получение средств на содержание ребенка с момента передачи его в приемную семью. Как было отмечено выше, между днем принятия органом опеки и попечительства решения о назначении опекуна и заключением договора о приемной семье может пройти продолжительное время. В настоящее же время субъекты РФ вынуждены выплачивать средства на содержание приемного ребенка, который все еще находится в государственном учреждении до заключения договора.
———————————
Ст. 4 Закона Республики Коми «О государственной поддержке при передаче ребенка на воспитание в семью» от 24.11.2008 0 139-РЗ (в ред. от 29.11.2012) // Ведомости нормативных актов органов государственной власти Республики Коми. 2008. 0 11. Ст. 634.
Ст. 3 Закона Томской области «О размере и порядке выплаты опекуну (попечителю) и приемной семье денежных средств на содержание ребенка (детей)» от 15.12.2004 0 247-ОЗ (в ред. от 13.08.2012) // Томские новости. 16.12.2004. 0 51.
Ст. 4 Закона Республики Тыва «О порядке и размерах выплаты денежных средств на содержание детей в семьях опекунов (попечителей), в приемных семьях и вознаграждения, причитающегося приемным родителям» от 18.06.2007 0 195 ВХ-2 (в ред. от 11.11.2011) // Тувинская правда. 26.06.2007. 0 73.
Ст. 4 Закона Волгоградской области «О размере и порядке выплаты денежных средств на содержание ребенка, находящегося под опекой (попечительством) или переданного в приемную семью» от 20.04.2007 0 1450-ОД (в ред. от 09.12.2010) // Волгоградская правда. 25.04.2007. 0 75.

Порядок передачи ребенка в приемную семью имеет большое значение как для приемного ребенка, так и принимающей его семьи. По мнению педагогов, психологов и социологов каждая замещающая семья с этого момента нуждается в профессиональном сопровождении.
Как отмечает С.А. Ковалев, «принятие должно опираться на хорошее знание психологии ребенка и понимание его потребностей и интересов. К сожалению, в повседневной жизни (тем более в семье) в основе понимания лежат не самые главные психологические факторы, а феномен первого впечатления, сиюминутные эмоциональные реакции, фиксирование случайных поведенческих действий и др. Это не способствует формированию объективного принятия ребенка» . По этой причине ребенок должен регулярно посещать семью до подписания договора, чтобы потенциальные приемные родители убедились в правоте своего выбора, к ребенку привыкли члены будущей приемной семьи, а также для того, чтобы ребенок мог присмотреться к традициям и правилам жизни новой семьи, сформировать свое мнение о желании перейти на воспитание в эту конкретную семью.
———————————
Ковалев С.А. Сиротство как социальная проблема: Пособие для педагогов / Под ред. Л.И. Смагиной. Мн.: Унiверсiтэцкае, 1999. С. 64.

Существуют особенности при поступлении детей в приемные семьи не из государственного учреждения, а из кровных семей. Здесь нужно учитывать, что «для ребенка отчуждение от родной семьи начинается не в момент изъятия, а в момент помещения в новую семью. Дети начинают чувствовать себя отличающимися от обычных детей — тех, которые не лишились семьи. Осознание этого может проявляться по-разному и отражаться на формировании привязанности» . По мнению педагога Ж.А. Захаровой, «работа с такой семьей должна учитывать своеобразие опыта проживания приемного ребенка в биологической семье, характер этого опыта, строиться на основе дифференцированных технологий социально-педагогического сопровождения» .
———————————
Пяткина Г.Н. Педагогическое сопровождение социализации детей-сирот в приемной семье: Автореф. . к.пед.н. Томск, 2011. С. 16.
Захарова Ж.А. Социально-педагогическое сопровождение процесса воспитания приемного ребенка в замещающей семье: Автореф. . д.пед.н. Кострома, 2009. С. 13.

Для детей, которые воспитывались в государственных учреждениях, характерно то, что «ребенок не знает новых правил поведения в новой среде и очень хочет быть хорошим, поэтому все свои поведенческие особенности старается скрыть. Когда ребенок привыкает, адаптируется к новой социальной среде, на свет появляется весь «багаж» прошлой жизни, прошлого опыта. Ребенок, лишенный в раннем детстве родительского попечения, попав в нормальную среду здоровой семьи, неосознанно проживает все те моменты из своей жизни, которые упустил» . А ведь наряду с сильными сторонами приемной семьи ей присущи и такие слабые стороны, как «чувство неуверенности и страха замещающих родителей, несоответствие принимаемого ребенка представлениям родителей; проблемы в отношениях между родителями и принимаемыми детьми, между принимаемыми детьми и кровными родителями, дезадаптивная атмосфера в семье, эмоциональная холодность, отсутствие у ребенка специальных традиций, нарушения в поведении ребенка и вредные привычки, эмоциональная неустойчивость принимаемого ребенка, болезни принимаемых детей» . Поэтому трудно не согласиться с мнением, что «для эффективного приема необходимо включение всей семьи в систему социальной и психологической помощи» . С учетом изложенного полагаем, что подготовку для принятия ребенка в семью должны проходить не только приемные родители, но и совершеннолетние члены их семьи, хотя и на добровольной основе. Это позволит создать благоприятные условия для приема нового члена семьи, снизит психологическое напряжение в первые дни создания приемной семьи.
———————————
Осипова И.И. Замещающая семья как формирующийся социальный институт: Дис. . к.соц.н. М., 2002. С. 76.
Горбунова Е.А. Социальная адаптация в замещающей семье детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей: Автореф. к.пед.н. М., 2009. С. 16.
Ослон В.Н. Жизнеустройство детей-сирот: профессиональная замещающая семья. М.: Генезис, 2006. С. 90.

xn--80aaaecbckp8bzatg5cb.xn--p1ai

По теме занятия

Марков П.А. «Реорганизация коммерческих организаций: проблемы теории и практики: Монография» («Норма», «Инфра-М», 2012) // Консультант+

Мисник Н.Н. Возникновение ограниченного права собственности и ограниченных вещных прав по договорам о передаче имущества в собственность («Нотариус», 2011, N 1) //Консультант+
Степкин С.П. «Гражданско-правовой институт акционерных соглашений: Монография» («Петроруш», 2011) // Консультант+

Тычинская Е.В. «Договор о реализации функций единоличного исполнительного органа хозяйственного общества» (под ред. Л.Ю. Михеевой) («Статут», 2012) // Консультант+

Фатхутдинов Р.С. «Уступка доли в уставном капитале ООО: теория и практика: Монография («Волтерс Клувер», 2009) // Консультант+

Харитонова Ю.С. «Управление в гражданском праве: проблемы теории и практики» («Норма», «Инфра-М», 2011) // Консультант+

Терентьев А.Н. Корректировки стоимости бизнеса: премии и скидки. Обзор новых разработок американских специалистов (на основе книги Шеннона Пратта «Скидки и премии» (second edition, February 2010 year, Jogn Wiley and Sons, inc. P. 455)) («Административное и муниципальное право», 2010, N 10) //Консультант+

Дополнительная литература

Барсукова Л.И. О недействительности учредительных документов и государственной регистрации («Законы России: опыт, анализ, практика», 2010, N 6) // Консультант+

Басова Т.Ю. Корпоративные договоры в рамках холдинговых структур («Право и экономика», 2011, N 12) // Консультант+

Басова Т.Ю. Некоторые проблемы правового регулирования заключения сделок с заинтересованностью в организациях холдингового типа («Вестник арбитражной практики», 2012, N 2) // Консультант+

Бычков А. Правовая природа договора об учреждении хозяйственного общества («ЭЖ-Юрист», 2011, N 28) // Консультант+

Вашкевич А. Зачем компании нужны опционные соглашения? («Акционерный вестник», 2012, N 4) // Консультант+

Вещные права: постановка проблемы и ее решение: Сборник статей» (под ред. М.А. Рожковой) («Статут», 2011) // Консультант+

Егорова М.А. Организационное отношение и организационные сделки в гражданско-правовом регулировании («Законы России: опыт, анализ, практика», 2011, N 5) // Консультант+

Илюшина М.Н. Проблемы применения организационной природы предварительного договора к отчуждательным сделкам с долями в ООО («Законы России: опыт, анализ, практика», 2011, N 5) // Консультант+

Костылева Н., Костылев В. Договор об отчуждении и залоге доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью) («Нотариус», 2009, N 4) // Консультант+

Летута Т.В. О коллизии принципов гражданского и корпоративного права («Журнал российского права», 2012, N 11) // Консультант+

Пахомова Н.Н. «Цивилистическая теория корпоративных отношений» («Налоги и финансовое право», 2005) // Консультант+

Сенюк Г. Законодательное регулирование крупных сделок («ЭЖ-Юрист», 2012, N 40) // Консультант+

Сикачев М.Н. Договоры о создании юридических лиц в российском гражданском законодательстве («Нотариус», 2010, N 2) // Консультант+

Слыщенков В.А. «Договор купли-продажи и переход права собственности // Консультант+

Степанов Д.И. Устав как форма сделки («Вестник гражданского права», 2009, N 1) // Консультант+

Трофимова Г.А. Корпоративные права как предмет договора дарения («Гражданское право», 2011, N 3) // Консультант+

Фроловский Н.Г. К вопросу об отдельных элементах корпоративных соглашений ) («Цивилист», 2010, N 2) // Консультант+

Харитонова Ю.С. Договоры об объединении: правовые вопросы управления неправосубъектными образованиями («Гражданское право», 2010, N 4) // Консультант+

Хафизова Р. Считать ли трудовой договор с генеральным директором сделкой с заинтересованностью? («Акционерный вестник», 2012, N 3) // Консультант+

Занятие № 5 по теме «Финансовые и инвестиционные договоры»

Вопросы для подготовки и обсуждения:

1. Что дает с точки зрения юридико-технических последствий квалификация договора как финансового?

2. Определить необходимые элементы или признаки «финансового» договора.

3. Определить значение соотношения банковские и финансовые сделки.

4. Исследовать по ГК РФ финансовые договоры и попытаться их сгруппировать.

5. Сделать обзор нормативной базы (используя Консультант+) по финансовым договорам.

6. Выявить черты или признаки инвестиционного договора.

7. Какие виды инвестиционных договоров уже являются обособленными?

8. Проанализировать судебную практику по теме занятия.

Справочная информация:

«Формы первичных учетных документов» (Материал подготовлен специалистами КонсультантПлюс)

Образцы (формы) договоров и иных документов по теме:

Инвестиционный договор на строительство нежилого здания (Кабанов О.М.,2010)//Консультант+
Договор инвестирования строительства торгового центра (Михай Н.Д., 2010)//Консультант+
Договор взаимного инвестирования (инвестирование собственных денежных средств физического лица в коммерческий проект юридического лица)(«Бухгалтерский учет в издательстве//Консультант+
Договор микрозайма (целевой) (Касенов Е.Б., 2010) //Консультант+

Правила предоставления микрозаймов (примерная форма) (Касенов Е.Б., 2010) //Консультант+

Запрос документов и сведений, необходимых для решения вопроса о предоставлении микрозайма и исполнения обязательств по договору микрозайма (Касенов Е.Б., 2010) //Консультант+

Заявка на предоставление микрозайма (Касенов Е.Б., 2010) //Консультант+

Библиография

Дата добавления: 2015-10-02 ; просмотров: 106 . Нарушение авторских прав

studopedia.info

Информационные отношения в сети Интернет по поводу объектов авторских прав (И.В. Данилина, «Законы России: опыт, анализ, практика», N 4, апрель 2010 г.)

Информационные отношения в сети Интернет по поводу объектов авторских прав

До недавнего времени вопросы правового регулирования отношений в среде Интернет не были предметом научного исследования. Лишь с начала XXI в. начали появляться работы, посвященные правовому регулированию отношений, связанных с интеллектуальной собственностью в сети Интернет.

Использование результатов творческой деятельности в среде Интернет порождает множество отношений, которые находятся в постоянном развитии. Расширение круга лиц, участвующих в создании результата творческой деятельности, делает актуальной задачу правовой охраны произведения. В первую очередь это касается музыкальных и литературных произведений. Встает вопрос: считать выложенную информацию достоянием всего сообщества и позволить ее использование в любых интересах и целях или, наоборот, ужесточить контроль при соблюдении прав авторов? По мнению С.П. Гришаева, существующее разнообразие подходов, связанных с решением правовых проблем использования в сети Интернет произведений, охраняемых авторским правом, сводится к трем основным:

1) охрана авторских и смежных прав в Интернете нецелесообразна вообще;

2) охрана авторских и смежных прав в Интернете традиционными правовыми способами невозможна. Необходимо создать принципиально новый правовой аппарат для решения проблемы;

3) охрана авторских и смежных прав в Интернете традиционными способами необходима и возможна путем внесения соответствующих изменений в действующее законодательство*(1).

Интернет производит впечатление внеправового пространства, поскольку информация может быть моментально передана в любую точку мира, и не имеет значения, где находятся получатель и отправитель. К сожалению, практика показывает, что отношение к интеллектуальной собственности в среде Интернет носит потребительский характер.

Уже сформировалось целое поколение пользователей, которые считают, что произведения, выложенные в сети, не являются объектом авторского права и их можно использовать в любых целях и любым способом, без согласования с автором, другими правообладателями и без каких-либо выплат. «Между тем информация — такой же объект гражданских прав, как и монитор, на котором она отображена. Почему-то в обыденном сознании заимствование монитора без согласия владельца называется воровством без каких-либо шансов на оправдание, а заимствование информации — правом «продвинутого» интернет-пользователя. Тем не менее, как первый, так и второй случай — не что иное, как разновидность хищения. Со всеми вытекающими для похитителя последствиями — от гражданской (ст.ст. 1252, 1253 ГК РФ) до уголовной (ст. 146 УК РФ) ответственности»*(2).

Существует ряд международных документов, призванных регулировать отношения авторов охраняемых произведений в среде Интернет.

В первую очередь это Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений*(3). Бернская конвенция, подписанная 9 сентября 1886 г., стала первой многосторонней конвенцией в мире, регулирующей отношения такого рода. Ее текст неоднократно пересматривался. Конвенция вступила в силу для Российской Федерации 13 марта 1995 г. Она содержит общие принципы и основы охраны авторских прав. В ней говорится о международном режиме охраны для стран-участников, содержатся правила копирайта. Кроме того, Бернская конвенция закрепила принцип национального режима, т.е. обязанность государства-участника предоставлять иностранному автору тот же объем прав, который предоставляется национальному автору. Ряд положений был закреплен без отсылки к внутреннему законодательству. Таким образом, каждое государство-участник для ее применения было обязано привести в соответствие свое законодательство.

До 1952 г. эта Конвенция была практически единственным многосторонним международным соглашением в сфере охраны авторских прав. Позже ситуация изменилась в связи со вступлением в силу Всемирной конвенции об авторском праве (принята в Женеве 6 сентября 1952 г.)*(4). «Принятие этой многосторонней международной конвенции, охраняющей авторские права, было обусловлено в первую очередь невозможностью для многих стран обеспечить высокий уровень охраны, предоставляемой Бернской конвенцией. Казалось бы, принятие Всемирной конвенции должно было ослабить позиции Бернской. Однако некоторые ее нормы направлены именно на укрепление положений Бернской конвенции»*(5). Пункт 1 ст. 17 Всемирной конвенции гласит: «Настоящая Конвенция ни в чем не затрагивает постановлений Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений и принадлежности к Союзу, образованному этой Конвенцией».

Это было первое международное соглашение, охраняющее авторские права, к которому присоединился СССР (27 мая 1973 г.). С этого момента произведения российских авторов стали охраняться за пределами страны. Впоследствии Россия присоединилась к Всемирной конвенции 9 марта 1995 г. Таким образом, в настоящий момент Россия является участницей обеих конвенций, призванных защищать права авторов — граждан зарубежных стран.

В 1996 г. в Женеве под эгидой Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) разработаны и заключены два международных договора: Договор ВОИС по авторскому праву и Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам. Оба договора ориентированы на решение вопросов авторского права в цифровой среде. Основные понятия были заимствованы из Бернской конвенции. Особое значение имеют Согласованные заявления в отношении договора ВОИС по авторскому праву. Статья 1 Согласованного заявления говорит, что «право на воспроизведение, как оно определено в Статье 9 Бернской конвенции, и допускаемые этой статьей исключения полностью применяются в цифровой среде и, в частности, в отношении использования произведений в цифровой форме»*(6). Хранение охраняемого произведения в цифровой форме в электронном средстве является воспроизведением в смысле ст. 9 Бернской конвенции: «. если такие действия осуществляются без разрешения автора, то это является нарушением его авторских прав. Таким образом, правила, применяемые для нецифровой среды, переносятся на среду цифровую»*(7). Статья 11 Договора по авторскому праву «Обязательства в отношении технических мер» заслуживает особого внимания. Признается целесообразность использования технических средств защиты авторских прав, а также обязанность стран-участников обеспечить им правовую охрану. Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам по тексту аналогичен Договору по авторским правам. В нем также обращается внимание на то, что право на воспроизведение полностью применимо к обмену информацией в цифровом виде, подчеркивается необходимость разработки технических мер, направленных на охрану произведений от незаконного использования в цифровой среде. С 5 февраля 2009 г. Россия участвует в двух вышеупомянутых договорах ВОИС*(8).

22 мая 2001 г. принята Директива 2001/29/ЕС Европейского парламента и Совета Европейского Союза «О гармонизации некоторых аспектов авторского права и смежных прав в информационном обществе». Она разрабатывалась с целью приведения законодательства ЕС в соответствие с названными Договорами ВОИС. В ней уточняются некоторые положения договоров ВОИС в отношении технических средств, государствам предписывается разработать адекватную правовую охрану. Следует отметить ст. 3 Директивы, где предусмотрено, что ни при каких условиях сообщение произведений или объектов смежных прав для всеобщего сведения не должно рассматриваться как основание для дальнейшего их использования в гражданском обороте без согласия правообладателя.

Итак, мы рассмотрели наиболее значимые международные договоры. Можно сделать вывод, что отношения в среде Интернет подчиняются такому же правовому регулированию, что и другие общественные отношения.

Существует мнение, что отношения в сети Интернет (не только между конкретными пользователями, но и как общественное отношение в целом) могут успешно регулироваться посредством внутрисетевых правил. Однако практика показывает, что различные «правила пользования ресурсом», «правила поведения на форумах», «пользовательские соглашения» хотя и необходимы, но, увы, недостаточны для создания правового поля среды Интернет. По мнению А.А. Тедеева: «. массовое пренебрежение правовыми нормами . приводит к разрушению экономических связей, затем к ослаблению и разрушению национальной экономики»*(9).

Несмотря на то, что отрасль российского права, отвечающая за регулирование отношений в сети, находится в стадии развития, существует нормативная база, предусматривающая охрану авторского права в среде Интернет.

Согласно ст. 1259 Гражданского кодекса РФ авторское право распространяется на произведения, выраженные в какой-либо объективной форме. Объективной формой произведения следует считать всякое внешнее выражение авторской мысли. Объективная форма придает продукту творческой деятельности автора способность существовать и по окончании творческого процесса*(10). Также в п. 3 ст. 1259 ГК РФ приведен примерный перечень объективных форм произведений. Авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме. Это положение относится к любой форме обнародования, т.е. в случае, если автором дано согласие или осуществлено действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо любым другим способом (п. 1 ст. 1268 ГК РФ). Произведение будет считаться обнародованным с момента, когда оно стало доступным для сведения неопределенного круга лиц, независимо от числа лиц, реально воспринимавших это произведение. Под это правило подпадают и произведения, выложенные в сети Интернет. В качестве примера можно привести романы Д. Глуховского «Метро 2033», «Метро 2034», которые впервые были обнародованы в Интернете и лишь спустя некоторое время появились в книжных магазинах.

Субъектами авторского права являются создатели произведений науки, литературы и искусства, их правопреемники, наследники, работодатели и другие лица, приобретающие по закону или договору исключительные авторские права. Авторами признаются лица, творческим трудом которых создано произведение (ст. 1257 ГК РФ). В отношении всех произведений действует правило, которое устанавливает факт авторства того, кто указан на оригинале или экземпляре произведения, если не доказано иное.

Право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения и защита его от искажения — являются личными неимущественными правами и охраняются бессрочно. Особое значение личное неимущественное право на имя приобретает при использовании произведений в среде Интернет. Нередко многочисленные «скачивания» приводят к потере имени автора и к потере знака охраны авторским правом. Статья 1300 ГК РФ предусматривает право автора на информацию, которая позволяет идентифицировать произведение автора, иного правообладателя, информацию об условиях использования произведения.

Согласно ст. 1281 ГК РФ имущественные права охраняются в течение всей жизни автора и в течение семидесяти лет после его смерти. Право на использование произведения (которое является имущественным правом), в том числе право на доведение до всеобщего сведения сети Интернет, может предоставить только его автор. В этих целях заключается письменный договор. Договор может быть заключен с иным правообладателем в следующих случаях:

переход исключительного права на произведение по наследству (ст. 1283 ГК РФ);

произведение создано в результате договора авторского заказа с условием отчуждения заказчику исключительного права (ст. 1288 ГК РФ);

произведение принадлежит работодателю автора и было создано работником в результате выполнения служебного задания, в соответствии с трудовым договором и должностной инструкцией.

Из этого правила закон устанавливает некоторые исключения:

цитирование в оригинале и в переводе в научных, полемических, критических или информационных целях правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования (п.п. 1 п. 1 ст. 1274 ГК РФ);

воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, кинематографии, путем сообщения в эфир или по кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью (п.п. 5 п. 1 ст. 1274 ГК РФ). Тут надо сделать оговорку, что данное правило действует при одновременной трансляции телевизионного вещания и потокового видео на сайтах телеканалов;

истечение срока действия исключительного права и перехода произведения в общественное достояние.

Во всех остальных случаях использование произведений в сети Интернет подчиняется общим правилам, предусмотренным ст. 1270 ГК РФ, и их несоблюдение ведет к признанию использования незаконным. Надо отметить, что большинство нарушений совершаются пользователями, не имеющими никаких злых намерений и не преследующими цели извлечения дохода. Просто подобное поведение стало обычным для сети и следствием мнения, что Интернет является внеправовым пространством.

Российским законодательством предусмотрены нормы, защищающие права авторов. Помимо требований по пресечению действий, нарушающих права автора или иного правообладателя, и возмещению убытков можно взыскать компенсацию в размере от 10 тыс. до 5 млн. руб. за каждое нарушение (ст. 1301 ГК РФ).

Например, Федеральный арбитражный суд Московского округа удовлетворил иск ООО «Издательство ДЖЕМ» к ЗАО «Константа Трэвел» о защите исключительного права на литературное произведение «Путеводитель активного путешественника «Шаг за шагом» Камбоджа», созданное творческим трудом А.Н. Черкасова. Истец просил суд запретить ответчику использовать данное произведение и взыскать с него компенсацию в размере 200 тыс. руб. Требование, предъявленное со ссылкой на нормы ст.ст. 1225, 1229, 1252, 1259, 1301 Гражданского кодекса РФ, было мотивировано тем, что истец является обладателем исключительных авторских прав на указанное литературное произведение. Однако ответчик без согласия истца воспроизводит и доводит до всеобщего сведения посредством сети Интернет фрагменты этого произведения.

Решением от 15 июня 2009 г. Арбитражный суд города Москвы иск удовлетворил частично. Суд запретил ответчику использовать названное произведение, исключительное право на которое принадлежит истцу, а также взыскал компенсацию в размере 79 900 руб. Размер компенсации суд уменьшил, руководствуясь принципами разумности и справедливости*(11).

Оборудование, прочие устройства и материалы, главным образом используемые или предназначенные для совершения нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению за счет нарушителя (п. 5 ст. 1252 ГК РФ). Новеллой части четвертой Гражданского кодекса РФ является норма, предусматривающая ликвидацию юридического лица, в случае неоднократного или грубого нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации. Если такие нарушения совершает гражданин, его деятельность в качестве индивидуального предпринимателя может быть прекращена по решению или приговору суда в установленном законом порядке (ст. 1253 ГК РФ). В Уголовном кодексе РФ также предусмотрена ответственность за хищение охраняемой законом информации. При этом способ хищения может влиять на тяжесть совершенного преступления и его квалификацию. С точки зрения уголовного законодательства совсем не одно то же — простое копирование произведений без согласия автора или иного правообладателя посредством обычного сохранения последующим незаконным ее использованием (ст. 146 УК РФ) и те же самые действия, но с несанкционированным доступом и с изменением существующих программ (ст.ст. 272, 273 УК РФ)*(12).

Если права автора были нарушены путем размещения принадлежащей ему информации на сайте без получения согласия автора или иного правообладателя, перед обращением в суд следует зафиксировать полученную информацию. Статьи 102, 103 Основ законодательства РФ о нотариате предусматривают досудебную фиксацию доказательств, находящихся в Интернете. Для этого нотариус должен провести осмотр страниц сайта и зафиксировать возможное нарушение в протоколе.

Защита авторских прав в сети Интернет ставит не только юридические, но и технические вопросы. В настоящее время контролировать использование произведений в Интернете очень сложно, в связи с чем самые удачные нормы авторского права не смогут работать в полную силу без применения дополнительных, нерегулируемых методов защиты. Перспективы развития законодательства об авторском праве применительно к Интернету в значительной степени зависят от того, будут ли созданы технические средства, позволяющие ограничивать и отслеживать использование произведений в Интернете*(13).

Особую проблему составляют пиринговые сети (от англ. peer-to-peer, P2P — точка-точка). Обычно они используются для обмена музыкальными, аудиовизуальными и литературными произведениями, программами для ЭВМ. Определить круг участников такой сети невозможно. При этом каждый участник, скачивая файл, закачивает его другому равноправному участнику. В некоторых наиболее распространенных в настоящее время пиринговых сетях существуют специальные серверы — трекеры, которые по запросу заинтересованных пользователей передают в сеть списки файлов, доступ к которым открыл пользователь*(14). С помощью трекера осуществляется техническая поддержка связей между участниками, координируются их запросы и пожелания, но в обмене данными раздаваемых файлов он не участвует. На трекере хранятся IP-адреса участников, входящие порты клиентов и т.д. Также трекер может хранить некоторые файлы или их описание, предоставлять статистику закачек по разным файлам, показывать количество подключенных участников и пр. Одним из способов защиты авторских прав является предъявление требований к владельцу трекера.

В мировой судебной практике уже существует пример подобного иска. 17 апреля 2009 г. завершился процесс против четырех создателей крупнейшего в мире BitTorrent-трекера, The Pirate Bay. Согласно обвинению ответчики создали и развивали веб-сайт, оснащенный технологией, позволяющей пользователям нарушать законодательство об авторском праве. Речь шла о 34 случаях нарушений авторских прав, представленных обвинением, из которых 21 связан с музыкальными файлами, 9 касаются представителей киноиндустрии и 4 — владельцев авторских прав на компьютерные игры. Все четверо обвиняемых признаны виновными и приговорены к одному году тюремного заключения и выплате штрафа в размере 30 млн. шведских крон (около 3 620 000 долл. США)*(15).

Говоря об ответственности за нарушение авторских прав в сети Интернет, нельзя обойти вниманием интернет-провайдеров. ООО «Контент и право», являясь обладателем исключительных прав на использование некоторых музыкальных произведений, обратилось за защитой своих прав от их незаконного использования на сайте www.zaycev.net. Ответчиком по делу о нарушении авторских прав выступало ЗАО «Мастерхост», которое оказывало услуги хостинг-провайдера. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ решил, что хостинг-провайдер не несет ответственности за размещенный его клиентами контент (постановление Президиума ВАС РФ от 23 декабря 2008 г. N 10962/08)*(16). Данное правило действует лишь в том случае, если провайдер не инициирует передачу незаконной информации, не выбирает получателя информации и не влияет на целостность передаваемых данных. Кроме того, правообладатель должен доказать факт несанкционированного использования хостинг-провайдером музыкальных произведений, размещенных в Интернете. В таких случаях ответственность возлагается на владельца сайта, использовавшего произведения без согласия правообладателя.

Итак, можно сделать вывод, что правовое регулирование информационных отношений в сети Интернет существует, и надо соблюдать его требования. Нарушения лучше предотвратить, чем разбираться с их последствиями. В целом же представляется, что не отношения в среде Интернет нуждаются в особом правовом регулировании, а нормы самых разных законодательных актов (в том числе по вопросам авторских прав) нуждаются в уточнении с учетом специфики отношений, складывающихся благодаря развитию новых средств коммуникации в цифровой среде.

1. Бойко О.П. Особенности гражданско-правового регулирования авторских прав в Российской Федерации в среде Интернет: Дисс. . канд. юрид. наук. М., 2007.

2. Власенко А. Самозащита авторских прав в сети Интернет // www.Law-n-Life.ru/arch/130/130-6.doc (дата просмотра 11.12.2009).

3. Волков А. Анализ структуры авторского права использования произведения пользователями пиринговых сетей // Интеллектуальная собственность: авторское право и смежные права. 2009. N 7.

5. Еремин А.В. Изменение роли Бернской конвенции в международной охране авторских прав // Гражданин и право. 2006. N 7.

6. Судебный процесс над The Pirate Bay // http://ru.wikipedia.org/wiki/>Судебный_процесс_над_The_Pirate_Bay (дата просмотра 17.12.2009).

7. Тедеев А.А. Информационная среда глобальной компьютерной сети Интернет как сфера правового регулирования // «Черные дыры» в российском законодательстве. 2005. N 1.

8. Хостинг-провайдеров освободили от ответственности за контент // http://www.saferunet.ru/news/index.php?ELEMENT_ ID=576 (дата просмотра 23.12.2009).

9. Шестаков Е. Охрана контента в Интернете // http://www.pcweek.ru/themes/detail.php?ID=111573 (дата просмотра 23.12.2009).

советник финансового директора АНО «ТВ-Новости»

«Законы России: опыт, анализ, практика», N 4, апрель 2010 г.

*(2) Шестаков Е. Охрана контента в Интернете // http://www.pcweek.ru/themes/detail.php?ID=111573 (дата просмотра 23.12.2009).

*(3) Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. (дополненная в Париже 4 мая 1896 г., пересмотренная в Берлине 13 ноября 1908 г., дополненная в Берне 20 марта 1914 г. и пересмотренная в Риме 2 июня 1928 г., в Брюсселе 26 июня 1948 г., в Стокгольме 14 июля 1967 г. и в Париже 24 июля 1971 г., измененная 2 октября 1979 г.) // Бюллетень международных договоров. 2003. N 9. С. 3.

*(4) Всемирная конвенция об авторском праве (подписанная в Женеве 6 сентября 1952 г.) // СП СССР. 1973. N 24. Ст. 139.

*(5) Еремин А.В. Изменение роли Бернской конвенции в международной охране авторских прав // Гражданин и право. 2006. N 7. С. 35-36.

*(6) http://www.wipo.int/treaties/fr/ip/wct/trtdocs_wo033.html (дата просмотра 25.01.2010).

*(7) Еремин А.В. Указ. соч. С. 41.

*(8) http://www.rosvois.ru/index.php?id=5&tx_ttnews[tt_news]=38&tx_ttnews[back Pid]=4&cHash=2c9ab5197a (дата просмотра 13.12.2009).

*(9) Тедеев А.А. Информационная среда глобальной компьютерной сети Интернет как сфера правового регулирования // «Черные дыры» в российском законодательстве. 2005. N 1. С. 344.

*(10) См.: Бойко О.П. Особенности гражданско-правового регулирования авторских прав в Российской Федерации в среде Интернет: Дисс. . канд. юрид. наук. М., 2007. С. 49.

*(11) Постановление ФАС Московского округа от 2 ноября 2009 г. N КГ-А40/11299-09.

*(12) См.: Шестаков Е. Указ. соч.

*(13) См.: Власенко А. Самозащита авторских прав в сети Интернет // www.Law-n-Life.ru/arch/130/130-6.doc (дата просмотра 11.12.2009).

*(14) См.: Волков А. Анализ структуры авторского права использования произведения пользователями пиринговых сетей // Интеллектуальная собственность: авторское право и смежные права. 2009. N 7. С. 42.

*(15) Судебный процесс над The Pirate Bay // http://ru.wikipedia.org/wiki/>Судебный_процесс_над_The_Pirate_Bay (дата просмотра 17.12.2009).

*(16) Хостинг-провайдеров освободили от ответственности за контент // http://www.saferunet.ru/news/index.php?ELEMENT_ID=576 (дата просмотра 23.12.2009).

Информационные отношения в сети Интернет по поводу объектов авторских прав

И.В. Данилина — советник финансового директора АНО «ТВ-Новости».

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

base.garant.ru

Популярное:

  • Приказ по опозданиям Оформление документов, необходимых для наказания работника за опоздание на работу Для привлечения работника к дисциплинарной ответственности за опоздание на работу должна быть соблюдена установленная трудовым законодательством […]
  • Адвокат зубков Зубков Сергей Борисович Зубков Сергей Борисович, адвокат. Председатель Московской межрайонной коллегии адвокатов. Образование высшее юридическое, в 1999г. окончил Московскую государственную юридическую академию (МГЮА). Кроме […]
  • Преподаватель в законе Учитель в законе 16+ Серии «Учитель в законе. Схватка» Фильм «Учитель в законе» Фильм «Учитель в законе» 16+ Серии «Учитель в законе. Продолжение» Серии «Учитель в законе. Возвращение» Вор в законе Борис […]
  • Льгота по налогу на покупку жилья Налоговые льготы при покупке жилья или Как вернуть деньги при покупке недвижимости (Имущественный налоговый вычет) С изменениями, внесенными Федеральным законом от 23.07.2013 N 212-ФЗ в ст. 220 Налогового кодекса РФ,вступившими […]
  • Решение признать право собственности на самовольную постройку Публикации Факт утраты архивных документов на старый дом и отсутствие информации об обстоятельствах его строительства не дают права властям признавать здание самостроем и отказывать в его регистрации. В случае длительного […]
  • Справка об отсутствии судимости на литейном Справка о наличии (отсутствии) судимости при регистрации индивидуального предпринимателя Федеральный закон (статья 22.1) от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных […]
  • Правила вывоза ребенка за границу с родителями Правила пересечения границы с детьми Правила пересечения границы с детьми до 18 лет в Российской Федерации регламентируются: Федеральным законом №114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую […]
  • Закон об молодой семье Законодательство по программе молодая семья Раздел "Законодательство по программе "Молодая семья" содержит основные законодательные акты, регламентирующие реализацию программы "Молодая семья" на федеральном уровне. На старте […]